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            民法私教培學之合同法講義
            發布時間:2017-08-23 15:07   
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            摘要:

            專題一:合同履行中的抗辯權

            一、同時履行抗辯權

            法條依據:《合同法》第66

            雙務合同當事人一方在相對人未為對待給付以前,可以拒絕履行自己的債務。

            同時履行抗辯權的三大構成要件:

            1當事人雙方基于同一雙務合同而互負債務

            如果雙方債務不是基于同一雙務合同而發生,即使兩項債務之間有密切關系,當事人也不能主張同時履行抗辯權。

            真題示例:

            23號借用乙彩電,乙26號借用甲手機。到期后甲未還彩電,乙因此拒絕還手機。則乙能夠行使同時履行抗辯權嗎?

            真題示例:

            王某的客車被負全責的唐某大貨車撞壞,客車送往丁廠維修,需要付費3萬。王某以事故責任在貨車方為由拒付修理費,丁廠拒絕交車。丁廠拒絕交車是否合法?為什么?

            【注意】單務合同場合不產生同時履行抗辯權問題

            2雙方互負債務都已屆清償期

            互負債務已屆履行期:同時屆至。甲11日交租賃房屋,乙11日支付租金

            同時屆滿:甲11日到15日提供勞務,乙15日支付報酬

            同時屆至、屆滿:甲11日到15日交房,乙11日到5日付款

            3對方未履行債務或未提出履行債務,確要求我方履行債務

            【注意】部分履行導致合同目的落空,則對方可以拒絕全部的履行要求。如定制奧運會入場隊員隊服100套,僅交付10套,則可拒絕支付全部100套的對價。

            【注意】履行主合同義務,僅僅是因為其他原因未履行。不得行使同時履行抗辯權。如甲雇乙修剪園林內的林木,并清理垃圾,僅僅因為墻角一隅垃圾沒有清理或一處樹木攀援墻壁生長至高處,導致不易修剪。甲不得援用同時履行抗辯權。

             

            二、先履行抗辯權

            法條依據:《合同法》第67

            先履行抗辯權強調雙務合同的雙方當事人有先后的債務履行順序,先履行一方未履行或者履行不當請求后履行一方履行,其有權拒絕先履行一方的履行請求。

            【注意】先履行一方因行使不安抗辯權而中止履行自己的義務,后履行一方仍有權拒絕其履行要求,行使先履行抗辯權。

            因行使先履行抗辯權拒絕履行合同義務的不構成違約。

            真題示例:

            甲與乙公司簽訂的房屋買賣合同約定:乙公司收到首期房款后,向甲交付房屋和房屋使用說明書;收到二期房款后,將房屋過戶給甲。甲交納首期房款后,乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用說明書。甲以此為由行使先履行抗辯權而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正確的?

            A.甲的做法正確,因乙公司未完全履行義務

            B.甲不應行使先履行抗辯權,而應行使不安抗辯權,因乙公司有不能交付房屋使用說明書的可能性

            C.甲可主張解除合同,因乙公司未履行義務

            D.甲不能行使先履行抗辯權,因甲的付款義務與乙公司交付房屋使用說明書不形成主給付義務對應關系

             

            三、不安抗辯權

            法條依據:《合同法》第68條、69

            1不安事由:①經營狀況嚴重惡化②轉移財產、抽逃資金,以逃避債務③喪失商業信譽④有喪失或者可能喪失履行債務的其他情形

            2不安抗辯權的行使

            1)享有不安抗辯權的人享有中止履行自己的義務

            2)不安抗辯權人負有及時通知對方的義務

            3)對方在合理期限內恢復履行能力或者提供擔保的,不安抗辯權消滅

            4)對方在合理期限內未恢復履行能力且未提供擔保的:①中止履行一方享有法定解除權②中止履行一方也可不解除合同,要求對方提前清償債務(加速到期制度)③對方構成預期違約的,中止履行一方有權依照第108條請求對方承擔預期違約責任。

            真題示例:

            201156日,甲公司與乙公司簽約,約定甲公司于61日付款,乙公司615日交付連升牌自動扶梯。合同簽訂后10日,乙公司銷售他人的連升牌自動扶梯發生重大安全事故,質監局介入調查。合同簽訂后20日,甲、乙、丙公司三方合意,由丙公司承擔付款義務。丙公司61日未付款。下列哪一表述是正確的?

            A.甲公司有權要求乙公司交付自動扶梯

            B.丙公司有權要求乙公司交付自動扶梯

            C.丙公司有權行使不安抗辯權

            D.乙公司有權要求甲公司和丙公司承擔連帶債務

             

            四、清償抵充

            1清償抵充的三個前提條件

            1)同一債務人對同一債權人負擔數筆債務

            2)數筆債務的種類相同(均為交付小麥)

            3)債務人提供的履行不足以清償全部債務

            2清償抵充類型

            A約定抵充:債務人與債權人事前或事后達成協議,約定債務人的履行所抵充的債務。可任意約定,無任何限制。

            B指定抵充:未約定抵充時,債務人在履行時,有權指定自己的履行所抵充的債務。債務人必須在履行時指定。債務人在指定抵充前,必須先用履行的部分清償每一筆債務的利息和實現債權的費用后,才能就主債務的抵充作出指定。

            C法定抵充:沒有約定抵充也沒有指定抵充的情況下,直接按照《合同法解釋(二)》第2021條的規定順序進行抵充。抵充的順序:每一筆債務的利息和實現費用;到期的主債務;到期的主債務有兩筆以上的,優先沖抵缺乏擔保或者擔保數額最少的主債務;擔保狀況相同的,優先沖抵債務負擔較重的債務;債務負擔相同的,優先沖抵先到期債務;到期時間相同的,按比例抵充。

            真題示例:

            胡某于2006310日向李某借款100萬元,期限3年。2009330日,雙方商議再借100萬元,期限3年。兩筆借款均先后由王某保證,未約定保證方式和保證期間。李某未向胡某和王某催討。胡某僅于20102月歸還借款100萬元。關于胡某歸還的100萬元,下列哪一表述是正確的?

            A.2006年的借款已到期,故歸還的是該筆借款

            B.2006年的借款無擔保,故歸還的是該筆借款

            C.2006年和2009年的借款數額相同,故按比例歸還該兩筆借款

            D.2006年和2009年的借款均有擔保,故按比例歸還該兩筆借款

             

            專題二:買賣合同

            一、分期付款買賣

            分期:至少3

            出賣人在買受人未支付到期價款的金額達到五分之一的,出賣人有權:(1)要求買受人一次性支付剩余的全部價款(加速到期制度,買受人喪失期限利益)(2)行使法定解除權解除合同,并要求買受人支付標的物的使用費。當事人對使用費沒有約定的,人民法院可以參照當地同類標的物的租金標準確定。

            真題示例:

            曾某購買某汽車銷售公司的轎車一輛,總價款20萬元,約定分10次付清,每次兩萬元,每月的第一天支付。曾某按期支付六次共計12萬元后,因該款汽車大幅降價,曾某遂停止付款。下列哪些表述是正確的?

            A.汽車銷售公司有權要求曾某一次性付清余下的八萬元價款

            B.汽車銷售公司有權通知曾某解除合同

            C.汽車銷售公司有權收回汽車,并且收取曾某汽車使用費

            D.汽車銷售公司有權收回汽車,但不退還曾某已經支付的12萬元價款

            二、買受人及時檢驗并通知的義務

            1買受人應當在檢驗通知期間內就汽車存在物的瑕疵通知出賣人。如果買受人未在檢驗期間內通知出賣人,則視為出賣人交付的汽車不存在物的瑕疵,買受人無權要求出賣人承擔違約責任。

            2買受人在質量檢驗期間內通知出賣人標的物的瑕疵,有權要求出賣人承擔違約責任。

            3檢驗通知期間為除斥期間,不適用訴訟時效中止、中斷、延長規定。

            4買受人的及時檢驗并通知的義務屬于不真正義務。不真正義務就是合同相對人雖不得請求義務人履行,義務人違反亦不會發生損害賠償責任,而僅使負擔此義務者遭受權利減損或喪失后果的義務。具體到本處就是買受人在法定期間不履行檢驗并通知義務的,即使標的物存在物的瑕疵,買受人喪失了請求出賣人承擔違約責任的權利。

            【注意】出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的(標的物有瑕疵),買受人不受檢驗通知期間的限制。但買受人請求出賣人承擔違約責任的債權受訴訟時效的限制。

            5對瑕疵的理解:出賣人交付的標的物不符合約定,或者在沒有約定時,不符合法定標準,且該瑕疵在交付時存在。

            6檢驗通知期間的理解:①若出賣人與買受人約定了檢驗通知期間,買受人必須在約定的檢驗通知期間內通知出賣人標的物具有物的瑕疵。

            【注意】如果約定的檢驗通知期間過短,依照標的物的性質和交易習慣,買受人在檢驗期間內難以完成全面檢驗的,應當認定該約定期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間。對于隱蔽瑕疵不能適用該約定期間。

            【注意】約定的期間短于法律、行政法規規定的檢驗期間的,以法律、行政法規規定的檢驗期間為準。

            真題示例:

            2007210日,甲公司與乙公司簽訂一份購買1000A型微波爐的合同,約定由乙公司310日前辦理托運手續,貨到付款。

            公司如期辦理了托運手續,但裝貨時多裝了50B型微波爐。

            甲公司于313日與丙公司簽訂合同,將處于運輸途中的前述合同項下的1000A型微波爐轉賣給丙公司,約定貨物質量檢驗期為貨到后10天內。

            315日,上述貨物在運輸途中突遇山洪爆發,致使100A型微波爐受損報廢。

            320日貨到丙公司。415日丙公司以部分貨物質量不符合約定為由拒付貨款,并要求退貨。

            顧客張三從丙公司處購買了一臺B型微波爐,在正常使用過程中微波爐發生爆炸,致張三右臂受傷,花去醫藥費1200元。

            問題:丙公司能否拒付貨款和要求退貨?為什么?

            ②若買受人與出賣人之間沒有約定檢驗通知期間。則對于數量瑕疵和外觀瑕疵,買受人應當在收貨的同時檢驗并通知。對于隱蔽瑕疵,買受人檢驗通知的義務受到雙重期間的限制:買受人應當在發現或者應當發現瑕疵之日起的合理期間內通知出賣人。合理期間應當由法院根據買賣合同的具體情況合理確定。同時,買受人應當自收到標的物之日起2年內通知出賣人。但是,對標的物有質量保證期間的,適用質量保證期間的,不適用2年期間規定。

             

            三、買賣合同的風險負擔

            1風險負擔是關于買賣合同的效力問題。若買賣合同無效、不成立,標的物毀損滅失的問題不屬于買賣合同的風險負擔問題。

            2不可歸責于雙方當事人的事由:不可抗力、意外事件、第三人原因的毀損滅失。若當事人對標的物的毀損、滅失具有過錯,應當按照違約或侵權處理,不再屬于風險負擔問題。

            3無論買賣標的物是種類物還是特定物,買賣合同均存在風險負擔的問題。但,只有特定物的買賣才存在風險負擔的移轉問題。種類物也存在風險負擔,但不存在風險負擔的移轉問題。

            4風險負擔的轉移采交付主義。在買賣合同中,標的物交付前,風險由出賣人承擔;標的物交付后,風險由買受人承擔。

            5風險負擔與標的物所有權轉移是兩碼事。只要標的物已經交付,即使買受人尚未取得標的物的所有權,風險轉移給買受人。如保留所有權買賣、不動產買賣

            6風險負擔與出賣人是否應當承擔違約責任是兩碼事。出賣人不構成根本違約,出賣人交付標的物后,風險負擔即由買受人承擔。出賣人交付了標的物,但出賣人有其他非根本違約行為,買受人雖應承擔風險,但買受人仍可對出賣人主張違約責任。

            【注意】若出賣人的交付行為本身構成根本違約,視為出賣人的交付未完成,風險就不會發生移轉。

            7出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料(如保險單、發票、合格證、原產地證明書),只要已經完成了標的物的交付,風險也發生移轉。

            8貨交第一承運人:當事人沒有約定交付地點或約定不明確,標的物需要運輸的,出賣人將標的物交付第一承運人后就完成了現實交付,風險就轉移給買受人承擔。

            9在指定地點貨交承運人:出賣人根據合同約定將標的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后,標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔,但當事人另有約定的除外。

            10出賣人依法提存后,風險負擔由買受人承擔。

            11風險負擔的例外規則:(1)標的物尚未交付時,風險已經轉移給買受人。如在途貨物買賣、買受人受領遲延、買受人遲延提貨。(2)標的物雖已交付,風險仍未轉移。如出賣人本身的交付行為構成根本違約(質量不符合要求、致使合同目的不能實現)。

             

            四、一物數賣

            判斷規則:

            買賣合同司法解釋

            第九條 出賣人就同一普通動產訂立多重買賣合同,在買賣合同均有效的情況下,買受人均要求實際履行合同的,應當按照以下情形分別處理:
            (一)先行受領交付的買受人請求確認所有權已經轉移的,人民法院應予支持;
            (二)均未受領交付,先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的,人民法院應予支持;
            (三)均未受領交付,也未支付價款,依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的,人民法院應予支持。
            第十條 出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產訂立多重買賣合同,在買賣合同均有效的情況下,買受人均要求實際履行合同的,應當按照以下情形分別處理:
            (一)先行受領交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權轉移登記手續等合同義務的,人民法院應予支持;
            (二)均未受領交付,先行辦理所有權轉移登記手續的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的,人民法院應予支持;
            (三)均未受領交付,也未辦理所有權轉移登記手續,依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權轉移登記手續等合同義務的,人民法院應予支持;
            (四)出賣人將標的物交付給買受人之一,又為其他買受人辦理所有權轉移登記,已受領交付的買受人請求將標的物所有權登記在自己名下的,人民法院應予支持。

            真題示例:

            甲公司將1臺挖掘機出租給乙公司,為擔保乙公司依約支付租金,丙公司擔任保證人,丁公司以機器設備設置抵押。乙公司欠付10萬元租金時,經甲公司、丙公司和丁公司口頭同意,將6萬元租金債務轉讓給戊公司。之后,乙公司為現金周轉將挖掘機分別以45萬元和50萬元的價格先后出賣給丙公司和丁公司,丙公司和丁公司均已付款,但乙公司沒有依約交付挖掘機。

            因乙公司一直未向甲公司支付租金,甲公司便將挖掘機以48萬元的價格出賣給王某,約定由乙公司直接將挖掘機交付給王某,王某首期付款20萬元,尾款28萬元待收到挖掘機后支付。此事,甲公司通知了乙公司。

            王某未及取得挖掘機便死亡。王某臨終立遺囑,其遺產由其子大王和小王繼承,遺囑還指定小王為遺囑執行人。因大王一直在外地工作,同意王某遺產由小王保管,沒有進行遺產分割。在此期間,小王將挖掘機出賣給方某,沒有征得大王的同意。

            請回答下列問題。

            關于乙公司與丙公司、丁公司簽訂挖掘機買賣合同的效力,下列表述錯誤的是?

            A.乙公司可以主張其與丙公司的買賣合同無效

            B.丙公司可以主張其與乙公司的買賣合同無效

            C.乙公司可以主張其與丁公司的買賣合同無效

            D.丁公司可以主張其與乙公司的買賣合同無效

            真題示例:

            房地產開發企業甲急欲銷售其開發的某住宅區的最后1套別墅,遂打電話向乙、丙、丁發出售房要約,并聲明該要約的有效期為1個月。要約發出后第10日,甲與乙簽訂買賣合同并交付該別墅,乙支付了全部房款,但未辦理產權變更登記。第21日,甲與不知情的丙簽訂買賣合同并辦理了產權變更登記。第25日,甲又與不知情的丁簽訂了買賣合同。第26日,該別墅被意外焚毀。請回答下列問題。

            下列關于甲、乙、丙之間關系的何種表述是正確的?

            A甲、乙之間買賣合同有效

            B甲、丙之問買賣合同無效,因該合同損害乙的利益

            C甲不應向丙承擔不能交付房屋的違約責任,因為房屋系意外焚毀

            D丙應負擔房屋被焚毀的風險

             

            專題三:租賃合同

            一、不定期租賃合同的判斷

            1沒有約定租賃期限的

            2租賃期間在6個月以上,但未采用書面形式的

            3租賃期間屆滿,承租人繼續使用租賃物,出租人沒有提出異議的

            【注意】不定期租賃合同的雙方當事人都享有任意解除權

            二、一房數租

            判斷規則:

             《城鎮房屋租賃合同解釋》第6條:出租人就同一房屋訂立數份租賃合同,在合同均有效的情況下,承租人均主張履行合同的,人民法院按照下列順序確定履行合同的承租人:
              (一)已經合法占有租賃房屋的;
              (二)已經辦理登記備案手續的;
              (三)合同成立在先的。
              不能取得租賃房屋的承租人請求解除合同、賠償損失的,依照合同法的有關規定處理。

            真題示例:

            孫某與李某簽訂房屋租賃合同,李某承租后與陳某簽訂了轉租合同,孫某表示同意。但是,孫某在與李某簽訂租賃合同之前,已經把該房租給了王某并已交付。李某、陳某、王某均要求繼續租賃該房屋。下列哪一表述是正確的?

            A.李某有權要求王某搬離房屋

            B.陳某有權要求王某搬離房屋

            C.李某有權解除合同,要求孫某承擔賠償責任

            D.陳某有權解除合同,要求孫某承擔賠償責任

             

            三、買賣不破租賃

            判斷規則:

            《合同法》第229條:租賃物在租賃期間發生所有權變動的,不影響租賃合同的效力。

            《物權法》第190條:訂立抵押合同前抵押財產已出租的,原租賃關系不受該抵押權影響。抵押權設立后抵押財產出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。

            《城鎮房屋租賃合同解釋》第20條: 租賃房屋在租賃期間發生所有權變動,承租人請求房屋受讓人繼續履行原租賃合同的,人民法院應予支持。但租賃房屋具有下列情形或者當事人另有約定的除外:
            (一)房屋在出租前已設立抵押權,因抵押權人實現抵押權發生所有權變動的;
            (二)房屋在出租前已被人民法院依法查封的。

            買賣不破租賃的構成要件:1租賃合同有效2出租人已經將租賃物交付給承租人,承租人占有中3租賃期間內,租賃物所有權因買賣、互易、贈與、投資、抵押權實現、繼承、企業合并等原因發生變動。

            買賣不破租賃的法律后果:新的所有權人法定承受該租賃合同。

            【注意】買賣不破租賃的例外:1.先抵押后出租,抵押權已經登記的;2.房屋在出租之前已被人民法院依法查封的。

             

            四、轉租

            合法轉租:承租人經出租人同意將租賃物出租給次承租人。

            非法轉租:承租人未經出租人同意將租賃物出租給次承租人。

            擅自出租他人之物的租賃合同(非法轉租為其之一種),租賃合同有效。

            房屋租賃合同的非法轉租,若出租人于知道或應當知道轉租后6個月內表示異議,房屋轉租合同無效。

            非法轉租:

            出租人享有法定解除權。房屋租賃合同中,出租人知道或者應當知道承租人非法轉租,但在6個月內未提出異議的,6個月期間屆滿,出租人的法定解除權消滅。

            房屋租賃合同無效,當事人請求參照合同約定的租金標準支付房屋占有使用費的,人民法院一般予以支持。房屋租賃合同無效、履行期限屆滿或者解除,出租人請求負有騰房義務的次承租人支付逾期騰房占有使用費的,人民法院應予支持。

            非法轉租VS擅自出租他人之物

            擅自出租他人之物是上位概念,指的是未經權利人同意,以自己的名義將他人之物出租給他人。非法轉租是下位概念,指的是未經出租人同意,承租人以自己的名義將租賃物出租給次承租人。非法轉租是擅自出租他人之物的一種。

            擅自出租他人之物原則上合同有效,但房屋租賃合同中非法轉租合同(出租人知道或應當知道于6個月內表示異議的)無效。非法轉租中,僅房屋非法轉租合同無效,房屋之外的其他非法轉租合同,有效。

             

            專題四:合同法分則中的混淆點

            混淆點一:承攬合同與委托合同

            相同點:債務人的給付均包含一定勞務的提供

            不同點:承攬合同標的是承攬人完成工作并交付工作成果的行為;注重結果

                    委托合同的標的是受托人處理委托人事務的行為;注重過程

                    承攬合同為雙務、有償合同

                    委托合同可為雙務、有償;也可以無償、單務。

            真題示例:

            婷婷滿一周歲,其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照,并要求影樓不得保留底片用作他途。相片洗出后,影樓違反約定將婷婷相片制成掛歷出售,獲利頗豐。本案中存在哪些債的關系?

            A承攬合同之債        B委托合同之債

            C侵權行為之債        D不當得利之債

             

            混淆點二:委托合同與委托代理權的授予

            不同點:委托是雙方行為;委托代理權的授予是單方行為

                    委托合同是有因行為;委托代理權的授予是無因行為

                    委托合同中,若受托人系限制民事行為能力人,委托合同可能無效或效力待定;即使委托代理人為限制民事行為能力人,只要授權行為有效,限制民事行為能力人仍享有委托代理權。

            真題示例:

            甲公司與15周歲的網絡奇才陳某簽訂委托合同,授權陳某為甲公司購買價值不超過50萬元的軟件。陳某的父母知道后,明確表示反對。關于委托合同和代理權授予的效力,下列哪一表述是正確的?

            A.均無效,因陳某的父母拒絕追認

            B.均有效,因委托合同僅需簡單智力投入,不會損害陳某的利益,其父母是否追認并不重要

            C.是否有效,需確認陳某的真實意思,其父母拒絕追認,甲公司可向法院起訴請求確認委托合同的效力

            D.委托合同因陳某的父母不追認而無效,但代理權授予是單方法律行為,無需追認即有效

             

            混淆點三:居間與行紀

            不同點:居間人不參與委托人與第三人之間的合同,不對委托人與第三人的合同內容作決定;行紀人可以與第三人訂立合同,并對合同內容作出決定。

                 居間人向委托人報告締約機會或提供媒介服務;行紀人以自己的名義為委托人計算,為委托人從事貿易活動。

                 居間是單務、有償合同;行紀是雙務、有償合同。

                 居間人促成合同成立的,居間人自己負擔必要費用,居間人未促成合同成立的,可請求委托人支付必要費用;除非另有約定,行紀人處理委托事務的必要費用,一律由行紀人承擔。

            真題示例:

            甲委托乙寄售行以該行名義將甲的一臺儀器以3,000元出售,除酬金外雙方對其它事項未作約定。其后,乙將該儀器以3,500元賣給了丙,為此乙多支付費用100元。對此,下列哪些選項是正確的?

            A.甲與乙訂立的是居間合同
            B
            .高于約定價格賣得的500元屬于甲
            C
            .如儀器出現質量問題,丙應向乙主張違約責任

            D.乙無權要求甲承擔100元費用

             


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